Vận dụng Luật Doanh nghiệp năm 2005 và các văn bản hướng dẫn

Vận dụng Luật Doanh nghiệp năm 2005 và các văn bản hướng dẫn

Tôi mở topic này mong được các bạn cùng thảo luận về thực tiễn vận dụng Luật Doanh nghiệp năm 2005 và các văn bản hướng dẫn trong các trường hợp cụ thể.

Dưới đây là case-study đầu tiên trao đổi cùng các bạn:

Một doanh nghiệp dự định đặt tên là "Công ty TNHH Quốc tế Heaven" và nộp đơn tới Phòng đăng ký kinh doanh - Sở KH&ĐT thành phố Hà Nội. Sau 10 ngày im ắng, Phòng DKKD thông báo tên không hợp lệ (có yếu tố không tiếng Việt) theo Điều 31 Luật Doanh nghiệp năm 2005 và yêu cầu đổi tên. Doanh nghiệp phản đối và có thể xem xét khởi kiện.

Theo phương pháp tiếp cận IRAC do mod Analysis, các bạn phân tích vấn đề và cho ý kiến về
1> Căn cứ khởi kiện của doanh nghiệp; và
2> quan điểm bảo vệ cho Sở KH&ĐT Hà Nội khi bị kiện

Mong các bạn sớm hồi âm.

Nếu vụ kiện đã được bắt đầu tại Tòa án thì
1. Nếu là người bảo vệ cho cty, tớ sẽ bẩu là :
Luật doanh nghiệp nói là trong 3 ngày, kể từ thời nộp hồ sơ, cơ quan đăng ký kinh doanh phải có ý kiến, nếu không có thì hồ sơ được xem là hợp lệ và phải cấp giấy cho người ta.
2. Nếu bảo vệ cho Sở KHĐT và cơ quan đăng ký kinh doanh (lưu ý là phòng đã có con dấu riêng và tài khoản riêng nhưng kô có tư cách chủ thể - cơ quan NN có quyền ra quyết định hành chính) thì tớ chỉ bẩu ngắn gọn là :
Thông báo (dạng công văn, không phải là quyết định hành chính có giá trị pháp lý bắt buộc thi hành) do Phòng đăng ký kinh doanh ban hành không thuộc đối tượng của pháp lệnh thủ tục giải quyết các vụ án hành chính, mời Tòa đình chỉ vụ án.
Nếu là người ngồi nghe và là trọng tài, tớ đuổi tên luật sư của cty về học lại cử nhân luật. ( Àh quên, tớ cũng sẽ vỗ vai em thư ký Tòa thụ lý vụ án cứ thế mừ làm, ngân sách NN có thêm tiền chợ)
Cơ quan và cán bộ NN mừ, khôn lém.
Được fsai sửa chữa / chuyển vào 13:32 ngày 02/10/2007

Bạn fsai thân mến!
Doanh nghiệp có thể căn cứ Khoản 3 Điều 31 Luật DN2005 để tiến hành khởi kiện hành chính ngay sau khi Phòng ĐKKD thuộc Sở KHĐT Hà Nội thông báo quyết định từ chối cấp đăng ký vì lí do tên ko phù hợp Điều 31 của LDN2005. Thông báo quyết định từ chối của ông Phòng được luật quy định là quyết định cuối cùng, tức ko có khiếu nại lên cấp cao hơn.
Đồng ý với bạn là ông Sở mới là đối tượng bị kiện vì hành vi của ông Phòng.
Tuy nhiên, Doanh nghiệp vẫn có thể khiếu nại vụ ông Phòng trả lời hồ sơ chậm so với luật định.
Vấn đề là bạn fsai và các bạn khác có cho rằng liệu ông Phòng từ chối đăng ký tên riêng của doanh nghiệp là "Quốc tế Heaven" là có căn cứ ko? Các bạn hiểu về tên doanh nghiệp viết bằng tiếng Việt là như thế nào?

Xin chỉ bàn riêng về việc đặt tên như vậy có phù hợp hay không.
Chiêú theo luật Doanh nghiệp 2005 thì việc phòng DKKD của Sở KHĐT từ chối là hợp lý, vì theo khoản 1 điều 31 "Tên doanh nghiệp phải viết được bằng tiếng Việt, có thể kèm theo chữ số và ký hiệu, phải phát âm được...". Nếu Bác đặt tên Cty là " Cty TNHH Quốc tế Heaven", do trong tiếng Việt của chúng ta không có từ "Heaven" ==> Không phát âm đươc ====> Không chấp thuận. Nếu Bác đặt tên Cty là "Cty TNHH Quốc tế H.e.a.v.e.n" thì Okay vì họ coi đó là các ký hiệu. (Khi đặt tên Công ty, tôi cũng đã gặp trường hợp tương tự như Bác, và đã phải hoá giải bằng cách dùng dấu chấm phân cách giữa các từ, khi mình viết tên doanh nghiệp bằng tiếng nước ngoài hay viết tắt thì .....Very Easy). Thậm chí cách đặt tên: Công ty TNHH Quốc Tế H.e.a.v.e.n" lại chẳng rất "Impession" hay sao"!!!
Chúc Bác sớn tìm ra cách hoá giải cho việc đặt tên doanh nghiệp của mình.
Thân,
SUR

Cảm ơn Sur!
Thực ra giải pháp biến English thành e.n.g.l.i.s.h hoặc e-n-g-l-i-s-h hay đơn giản hơn là the-english trong tên doanh nghiệp những chỗ tôi từng làm qua đều đã vận dụng làm được từ lâu rồi. Tuy nhiên, điều tôi muốn các bạn cùng bàn luận là việc chẻ hoe vấn đề tới ngọn nguồn pháp lý của vấn đề. Đây là box pháp lý đúng ko các bạn?
Có một điều là từ trước tới nay, việc xem xét tên doanh nghiệp có truly vietnamese hay non-vietnamese để chấp nhận hay từ chối đăng ký thường do ý chí chủ quan của chuyên viên các phòng đăng ký kinh doanh. Nếu bạn cố lập luận một cách có văn hoá pháp lý để bảo vệ tên của mình thì họ chỉ phán mỗi một câu là cứ theo Điều 31 LDN mà từ chối chứ ko hề phân tích để doanh nghiệp tâm phục khẩu phục. Có điều là hầu hết doanh nghiệp vướng phải tranh cãi tên thường ngại va chạm và lỡ cơ hội kinh doanh nên buộc phải nghe theo hướng dẫn và giải thích phi lý của chuyên viên Phòng.
Theo kinh nghiệm của tôi, Phòng đăng ký kinh doanh các tỉnh thường thao tác như sau đối với tên hơi khác Việt một chút theo các trình tự:
- Bước 1: Nhẩm xem tên này có giống tiếng Anh ko
- Bước 2: Mở Lạc Việt hay từ điển bỏ túi để tra từ vựng Anh-Việt
- Bước 3: Từ chối hay chấp nhận tên non-vietnamese chỉ dựa trên từ nguyên tiếng Anh
- Bước 4: Soạn phiếu kiểm tra và cam kết trình Trưởng phòng ký thông báo yêu cầu sửa tên theo Điều 31 và chỉ Điều 31 LDN (Doanh nghiệp cấm cãi)
- Bước 5: Doanh nghiệp chào thua quan điểm về tên doanh nghiệp dự kiến của ông Phòng (gần giống kiểu Đại diện Viện KS giữ nguyên quan điểm luận tội trong cáo trạng trước quan điểm bào chữa của mấy ông luật sư).
Các bạn nên biết là chuyên viên Phòng ĐKKD Hà nội chỉ dùng mỗi tiếng Anh để phân biệt tên doanh nghiệp truly vietnamese và non vietnamese!!!
Khi xem xét việc tên có được chấp nhận hay không, văn phòng tôi đang làm hiện nay thường dựa trên các bước:
1> Tên doanh nghiệp dự kiến đặt có được luật cho phép ko f legal check/name search
2> Tên doanh nghiệp dự kiến đặt có bị luật cấm ko f legal check/name search
Nếu 1 hoặc 2 có câu trả lời là có thì khỏi cần bàn thêm. Nếu câu trả lời là cả 1 và 2 đều không chắc thì mới xét thêm:
3> Doanh nghiệp được đặt bất kỳ tên nào mà luật ko cấm
4> Phòng ĐKKD chỉ được từ chối đăng ký tên doanh nghiệp theo luật (ngoài việc đương nhiên phải viện dẫn thì cần cho doanh nghiệp thấy áp dụng viện dẫn đấy vào tên cụ thể do DN chọn)

Trở lại case-study: Công ty TNHH Quốc tế Heaven
Nguồn vấn đề 1:
- Tên doanh nghiệp gồm loại hình doanh nghiệp và tên riêng (K1 Đ31 LDN2005)
- Tên doanh nghiệp phải viết được bằng tiếng Việt, có thể kèm theo chữ số và ký hiệu, phát âm được (K1 Đ10 Nghị định 88/2006/NĐ-CP)
- Doanh nghiệp có thể sử dụng ngành, nghề kinh doanh, hình thức đầu tư hay yếu tố phụ trợ khác để cấu thành tên riêng của doanh nghiệp nếu doanh nghiệp có đăng ký kinh doanh ngành, nghề đó hoặc thực hiện đầu tư theo hình thức đó. (K2 Đ10 Nghị định 88/2006/NĐ-CP)
Vận dụng nguồn vấn đề 1:
- Phần ?Công ty TNHH? là loại hình doanh nghiệp và ?oQuốc tế Heaven? là tên riêng phù hợp K1 Đ31 LDN 2005
- Tên riêng ?oQuốc tế Heaven? gồm ?oQuốc tế? được viết bằng tiếng Việt (phù hợp K1 và K2 Đ10 Nghị định 88); ?oheaven? là nhóm ký tự chữ cái tiếng Việt phát âm được kèm theo ?Quốc tế? (phù hợp K1 và K2 Đ10 Nghị định 88). Lưu ý bạn Sur mắc lỗi tương tự chuyên viên Phòng ĐKKD khi cho rằng heaven là tiếng Anh và ko phát âm được bằng tiếng Việt (bạn thử phát âm từng ký tự nhé)
Kết luận vấn đề 1: Tên doanh nghiệp dự kiến có được Luật cho phép

Vấn đề 2: Tên doanh nghiệp dự kiến có bị luật cấm ko?
Nguồn vấn đề 2:
- Luật DN 2005 / Điều 32. Những điều cấm trong đặt tên doanh nghiệp
1. Đặt tên trùng hoặc tên gây nhầm lẫn với tên của doanh nghiệp đã đăng ký.
2. Sử dụng tên cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân, tên của tổ chức chính trị, tổ chức chính trị - xã hội, tổ chức chính trị xã hội - nghề nghiệp, tổ chức xã hội, tổ chức xã hội - nghề nghiệp để làm toàn bộ hoặc một phần tên riêng của doanh nghiệp, trừ trường hợp có sự chấp thuận của cơ quan, đơn vị hoặc tổ chức đó.
3. Sử dụng từ ngữ, ký hiệu vi phạm truyền thống lịch sử, văn hoá, đạo đức và thuần phong mỹ tục của dân tộc.
- Nghị định 88/2006/NĐ-CP / Điều 11. Những điều cấm trong đặt tên doanh nghiệp
1. Không được đặt tên trùng hoặc tên gây nhầm lẫn với tên của doanh nghiệp khác đã đăng ký trong phạm vi tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương. Quy định này không bao gồm doanh nghiệp đã bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh.
2. Không được sử dụng tên cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân, tên của tổ chức chính trị, tổ chức chính trị - xã hội để làm toàn bộ hoặc một phần tên riêng của doanh nghiệp, trừ trường hợp có sự chấp thuận của cơ quan, đơn vị hoặc tổ chức đó.
3. Không được sử dụng từ ngữ, ký hiệu vi phạm truyền thống lịch sử, văn hoá, đạo đức và thuần phong mỹ tục của dân tộc, tên danh nhân để đặt tên riêng cho doanh nghiệp.
4. Không được sử dụng tên thương mại của tổ chức, cá nhân khác đã đăng ký bảo hộ để cấu thành tên riêng của doanh nghiệp trừ trường hợp được sự chấp thuận của chủ sở hữu tên thương mại đó. Doanh nghiệp phải tự chịu trách nhiệm trước pháp luật nếu vi phạm quy định này. Trường hợp tên của doanh nghiệp vi phạm các quy định của pháp luật về bảo hộ quyền sở hữu công nghiệp đối với tên thương mại thì doanh nghiệp có tên vi phạm phải đăng ký đổi tên.
Vận dụng nguồn vấn đề 2:
- Tên dự kiến ko trùng hoặc gây nhầm lẫn / name searched and checked
- Ko lấy tên mấy cốp làm tên dự kiến (hờ e a vờ e nờ có trùng tên cụ nào ko ạ!) / passed
- Tên không vi phạm thuần phong, mỹ tục / passed
- Không trùng Tên thương mại được bảo hộ / noip-wipo database checked and passed
Kết luận vấn đề 2: Tên dự kiến ko bị luật cấm
Từ kết luận 1 và 2 tôi cho rằng tên doanh nghiệp ?Công ty TNHH Quốc tế Heaven? (đọc hơi nhọc lưỡi là Công ty trách nhiệm hữu hạn Quốc tế hờ e a vờ e nờ) là phù hợp quy định pháp luật doanh nghiệp và vì vậy phải được đăng ký.
Tôi sẽ search dữ liệu của Sở KHĐT Hà nội để chứng minh các vụ đặt tên dạng này đã được chấp thuận.

Cám ơn bạn NTT đã tạo ra topic này, khi mình rảnh vào cuối tuần mình sẽ tham gia một bài viết dài trong topic này về phân tích IRAC và mình viết luôn là một luật sư khi đưa cho mình case này mình sẽ làm thế nào (dựa trên nguyên tắc pháp lý của common law system) trong đó mình sẽ nói về right to reason, inflexible application of policy, constitutional invali***y (freedom of choice), afford procedural due process (procedural fairness) và denial of procedural fairness trong việc xin tên công ty này.
Mình cũng sẽ nói luôn về khi khiếu nại thì sẽ nghĩ đến merits-based review hay judicial review và ở mỗi cách khiếu nại thế này thì mình là luật sư mình nên chọn lựa như thế nào.
NTT confirm lại mình điều này
"Thông báo quyết định từ chối của ông Phòng được luật quy định là quyết định cuối cùng, tức ko có khiếu nại lên cấp cao hơn." (trích)
+ Bạn muốn nói ý gì trong đây? Bạn muốn nói là không kiện được cấp cao ngay trong Sở hay cấp cao hơn là toà án hành chính (gọi là Article I judge) hoặc là toà án thụ lý judicial review (Article III judge)? Mình nghĩ là bạn nói là không kiện được ngay trong Sở.
+ Fsai có thể xem lại được không. LDN nói rằng 10 ngày thời hạn (time limit) sorry mình quên điều khoản chứ không phải 3 ngày. Cho mình biết nếu mình sai việc này.

(bổ sung)
Mong chờ NTT search đưa thông tin cho mình biết về việc Sở đã đồng ý tên tương tự. Điều đó sẽ dùng làm bằng chứng tốt khi mình nói về nguyên tắc
+ inflexible application of policy, hoặc
+ not taking into account relevant consideration as required by law, hoặc
+ the bias rule khi phải bảo đảm procedural fairness đối với nhân dân khi xin phép.
Một lần nữa cám ơn bạn đã mở ra topic này, mình tặng 5 sao cho cả nick và topic.

Ngoài Khoản 3 Điều 31 Luật DN2005 thì theo khoản 2 Điều 13 nghị định 88/2006 cũng nói rõ về Các vấn đề khác liên quan đến đặt tên doanh nghiệp
thì: "Căn cứ quy định tại các Điều 31, 32, 33 và 34 của Luật Doanh nghiệp và quy định tại Chương này, cơ quan đăng ký kinh doanh có quyền từ chối chấp thuận tên dự kiến đăng ký của doanh nghiệp và quyết định của cơ quan đăng ký kinh doanh là quyết định cuối cùng."
1/ Luật doanh nghiệp và Nghị định 88 nói quyết định của phòng đăng kí kinh doanh là quyết định cuối cùng rồi, nên bạn không thể khiếu nại lên cấp trên được nữa.
2/ Nếu không khiếu nại lên được cấp trên thì không thể khởi kiện ra toà hành chính được vì theo pháp lệnh thủ tục giải quyết các vụ án hành chính thì muốn khởi kiện thì phải có quyết định trả lời khiếu nại lần đầu của cơ quan hành chính.
3/ Vì vậy, cách tốt nhất là bạn nên gặp và trao đổi trực tiếp với chief của trưởng phòng đăng kí kinh doanh về việc trên.
Rất thông cảm với trường hợp của bạn như trên. Một lần tôi đi đăng kí kinh doanh cũng đặt tên Tiếng Việt là Thiếu Lâm Hồng Gia, dịch ra tiếng nước ngoài là Hong Ga Kuang. Thằng nhận hồ sơ củ chuối nói là: Tiếng trên không phải tiếng anh, nếu là tiếng anh thì phải là Thieu Lam Hong Gia hic hic. Lộn hết cả ruột.